非法经营罪的前身是投机倒把罪,这也就是非法经营罪虽其立法本意是为了摆脱投机倒把罪“口袋罪”诟病,理论学界却认为它仍然无法彻底转变向“口袋化”道路愈趋愈近的方向。随着中国社会主义市场经济的疾速发展及完善程度的健全,同时立法又无法及时满足市场经济的需要,使得非法经营罪在打击市场经济犯罪的兜底化包容现象越来越突出。这其中最主要的原因就是本罪中与兜底条款相关的规定。为了能够有效打击非法市场经营的失范行为,司法机关相继颁布了各种与“其他扰乱市场秩序的非法经营行为”有关的司法解释,从而使得兜底条款入罪范围不断扩大,甚至出现了违背罪刑法定原则及刑法谦抑性原则的情形。本文首先通过分析非法经营罪兜底条款设置的现实基础与理论背景,探究立法者的立法原意,并对下文的有关问题做铺垫;其次,是对非法经营罪兜底条款在适用上存在问题的有关分析。包括兜底条款的设置范围无明确界定、司法解释缺乏规范性且不断扩大以及在具体司法实践中导致的司法适用乱象;然后,是对出现上述问题的原因进行研究,主要原因在于立法设置上不够完善、罪状设置过于宽泛且概括性较强以及法官在使用自由裁量权时尚未统一标准等;最后,是解决上述问题的路径分析。从立法层面上,应当首先规范兜底条款的具体界限,划分清楚行政违法性与刑事违法性之间的鸿沟。在司法层面方面上,应当严格地限制其扩张外延适用倾向,在对本罪兜底条款的适用上必须严格遵循罪刑法定原则及刑法谦抑性原则的有关规定。